10. 打击错误

      甲与乙因打麻将发生纠纷，双方发生拉扯，打斗时，甲抽出随身携带的小刀挥舞，准备继续与乙打斗，挥舞的小刀将旁边准备离开的  答：这就是刑法学理论上所说的典型的“打击错误”或者“行为误差”，即行为人本欲打击甲，却打击了乙。对于打击错误，应如何处理，观点上有不同的争议，理论上的学说和分析也很复杂，在此不便展开。好在司法考试只说通说。通说一般认为，关键看对行为人对实际造成的结果有无过失，如果无过失，则构成其本欲造成的结果的未遂犯。如果有过失，则与其本欲造成的结果之间构成想象竞合犯，应从一重处断。按照上述理论，从本案的案情看，实际上本案并无成立过失伤害罪的可能，应当构成故意伤害罪。