广州律师指出，对李天一做出收容教养一年的行政处罚是错误的

    对于15岁的李天一将被政府收容教养1年的结果，网友反响不一。有人感觉惩罚重了，有人觉得轻了，有人则怀疑“收容教养”是否能真的执行，也有人认同这个结果，认为体现了法律的公正，处理到位。然而，从法律上进行仔细推敲，就会发现这个处理还着实存在严重问题，这些问题概括起来有以下几个方面：
　　 一是对李天一的收容教养违反宪法。
　　 我国现行《宪法》第33条3款规定“国家尊重和保障人权。”第37条规定“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体。”公安机关对李天一实行收容教养，没有经过检察院的批准或决定，也没有经过法院的决定或法院的审判，这一行政处罚很显然违反了宪法的上述规定，侵犯了当事人的人身权利。
　　 二是对李天一的收容教养违反刑法。
　　 刑法中确实有“政府收容教养未成年人”的规定。此次公安机关对李天一“收容教养”的处理，依据是《刑法》第17条的规定。然而准确地讲，公安机关不是正确适用了刑法17条的规定，相反是违反了17条的规定。
　　《刑法》第十七条规定：“已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任……因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”按照上述规定，对不满16周岁不予刑事处罚的前提条件是：行为人的行为本身必须构成犯罪。如果行为人没有构成犯罪，谈不上不予刑事处罚的问题。因此不满16周岁的人所犯之罪只能是刑法所规定故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒等“八种重罪”。“八种重罪”之外的其他罪与不满16周岁的人无缘。据媒体报道，李天一打人时年龄未满16周岁，受害人所受的伤甚至没有达到轻伤的程度，更不要说重伤，所以按照刑法规定，其行为不构成犯罪，即使如北京市公安局所认定的寻衅滋事罪，就他的这个年龄也是与他无缘，既然李天一的行为不构成犯罪，那么李天一的行为就不符合刑法第17条规定的收容教养的条件。那么公安机关对李天一的处罚就明显违反了刑法第17条的规定。
　　三是对李天一的收容教养违反刑事诉讼法。
　　 北京警方以公安机关的身份对李天一的行为性质做出了认定：“李某行为构成寻衅滋事犯罪”。 但警方是怎样认定李某的行为“构成犯罪”的？
　　按照我国《刑事诉讼法》总则第十二条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”。就算李天一对犯罪事实供认不讳，北京市公安局也无权判决李天一有罪。然而北京市公安局公然无视《刑事诉讼法》的基本原则，越过法院擅自确定李天一有罪，从法理角度来看，北京公安的这个认定和处理完全可以说是违法的。
　　 四是对李天一的收容教养违反行政处罚法。
　　北京市公安局对李天一收容教养一年的处罚明显违反了“处罚必须与违法程度相当”的原则。《中华人民共和国行政处罚法》第四条规定，行政处罚遵循公正、公开的原则。设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。
　　同样罪名，肖传国只判不到半年的拘役，李天一却剥夺自由达一年之久。
　　 肖传国雇凶锤击方舟子、方玄昌案，肖传国等5名被告人被认定“寻衅滋事罪”，其中肖传国被判处拘役5个半月。
　　 谁都能看出来，肖传国犯案的性质显然比李天一严重得多，但实际受到的处罚却比李天一的轻（虽然拘役和收容教养在理论上不是同性质的处罚，但实际也有可比性。一样都是剥夺人身自由）。因此收容教养一年的处罚对李天一来说难说公正。
　　五是对李天一的收容教养也违反公安机关的内部规定。
　　《刑法》第17条中“在必要的时候，也可以由政府收容教养”，“必要的时候”让政府收容教养，必要性如何决定？虽然法律上没有任何具体规定。但是1995年《公安机关办理未成年人违法犯罪案件的规定》第28条做了明确规定：“未成年人违法犯罪需要送收容教养的，应当从严控制，凡是可以由其家长负责管教的，一律不送。”从这一规定可以看出，只有犯罪人没有适当的监护人，如系流浪儿或弃儿，或者家长或监护人无力或不愿履行管教职责的情况下，才能收容教养。否则，收容教养就有被滥用的嫌疑。李双江夫妇作为有知识、有文化、有地位的人士，没有证据表明他们无法履行责任，公安机关为什么不允许李双江夫妇继续负责管教，理应做出解释。
　　 综上所述，公安机关对李天一做出的收容教养一年的处罚决定，明显违法，李天一及其监护人等，即使是在过了提起行政诉讼的期限，依然可以向公安机关提出申诉，要求公安机关纠正其违法行为。
　　 广州律师黄利红：13322804716.
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